新星彩网-出资与并购 | 是时分考虑“Earn-out”了

——— 团队负责人 ———

宋瑞秋

合伙人

公司事务部

songruiqiu@cn.kwm.com

宋瑞秋,金杜律师事务所合伙人,首要执业范畴为私募基金建立及出资、境外本钱境内出资、境内企业境外出资。

张毅

合伙人

公司事务部

zhangyi@cn.kwm.com

张毅,金杜律师事务所(我国区)管委会主席。首要执业范畴为私募基金建立及出资、购并、企业重组及国内外上市、我国企业“走出去”的跨国购并等方面。

出资与并购 

是时分考虑“Earn-out”了

某日,宋律师忽然接到一个境内客户的电话,该客户表明最近其正在洽谈一个控股股权的收买项目,可是,客户忧虑方针公司的大股东退出后方针公司的正常运营和未来展开,故此对该买卖有些犹疑。面临这样的窘境,客户找到宋律师寻求协助。

这时,宋律师提议客户能够考虑选用Earn-out机制来消除上述忧虑。究竟什么是Earn-out机制,怎样完成缓解危险的意图,一起,在实践买卖中有哪些运用技巧,且听宋律师慢慢道来。

“Earn-out”究竟是什么?

Earn-out机制本质归于调理买卖价款及买卖危险的一种买卖组织。

详细而言,Earn-out机制能够让买方无需在交割日向卖方付出悉数的买卖价款,而是在股权交割完成后的必定期限内,依据两边制定的Earn-out衡量方针来决议买方付出(或许不付出)剩下部分的买卖价款或许额定的溢价。

客户表明:“这不便是对赌吗?”宋律师解说到:“此对赌非彼对赌。关于惯常的对赌机制,在许诺的成绩或许设定的其他方针未能达到的情况下,补偿的主动权是在卖方的手中,买方难以把控,成绩补偿也很简略成为一张无法完成的‘言而无信’。而选用Earn-out机制则大大下降了‘言而无信’的危险,价款付出的主动权把握在买方手中,仅当设定的方针达到时,买刚才需付出相应的价款。”

Earn-out运用攻略

客户激动地表明立刻就要和对方提出运用Earn-out条款的要求。宋律师解说到,这个机制看起来简略,可是依据宋律师以往的经历,Earn-out条款的商洽往往是买卖两边商洽最焦灼、耗时最久的一个条款。因而,宋律师主张客户在和卖方商洽前,先细心考虑Earn-out条款必要的细节,一是添加本身的商洽力,二是添加条款的实操性及确定性,防止未来实践执行起来发作对立。

1

设置恰当的Earn-out衡量方针:

因地制宜,因地制宜

相比较于上市公司的成绩补偿组织,Earn-out机制灵敏得多。不仅仅能够将财政性方针(例如净利润[1]、GMV(网站成交金额)[新星彩网-出资与并购 | 是时分考虑“Earn-out”了2]新星彩网-出资与并购 | 是时分考虑“Earn-out”了、EBIT/EBITDA[3]等)作为衡量方针,一起,还能够考虑将各类非财政性方针(例如产品研制进展、药品批文、监管答应、特定客户合同[4]、外部商场危险的方针[5]等)以及将财政性与非财政性方针相结合等多种方法设置衡量方针。

宋律师之前曾代表境内某基金收买境外某医药企业,其间就运用了Earn-out机制。各位都知道医药行业尤其是美国的医药行业,一个药品从研制、批阅到终究的药品上市耗时长达几年,关于出资者来说需最大化的下降这其间或许触及的各类危险,咱们没有挑选财政数据作为衡量方针,而是依据药品的品种、开发流程、批阅程序及上市出售等多个非财政性方针设置了多达11个里程碑付款时点,将初次付款份额控制在总收买价格的50%以内,下降了出资者的资金压力,一起也分散了出资者的出资危险。

2

清晰每一个衡量方针的核算或判别规范:

细节是魔鬼

就Earn-out的财政性方针而言,客户在实践中往往会含糊抽象的表明将EBITDA或许净利润等作为衡量方针,可是却疏忽了对怎样核算该等财政方针、选用何种会计准则等等各种细节进行考虑和约好。咱们主张在买卖文件中需求清晰依照买方或许与方针公司过往共同的规范来适用某种会计准则,尽或许细化核算方法及核算规范,防止前后的财政核激活windows算不共同导致难以比较Earn-out期间的财政体现。有时,强势的买方还会要求运用本身聘任的会计师事务所来核算相关财政性方针,以保证财政性方针的真实性和准确性。

3

交割后方针公司的运营:

防人之心不可无

客户又问道,在交割后买方已经成为新股东,而卖方已退出,那么Earn-out机制下怎样分配交割后买卖两边对公司的运营办理呢,怎样样保证买方的利益呢?宋律师解说到,实践中有出资者(特别是战略出资者)会挑选在交割后自己来主导公司运营办理,而有的出资者(往往是财政出资者)出于运营安稳或许平稳交代等意图则会挑选持续由卖方主导。

宋律师持续提示客户,假如挑选由卖方在交割后持续主导公司的运营,主张对卖方的运营办理设置必定条件及监督办法,例如买方向方针公司派遣董事和高档办理人员,恰当修正标的公司规章及相关办理制度,一起要求卖方以与之前运营保持共同连接的正常方法展开公司事务,防止卖方为了赶快取得Earn-out价款,急于完成短期利益而疏忽方针公司的长时间方针及利益。

而在由买方主导公司运营的情况下,卖方为了保证买方不会阻碍Earn-out衡量方针的完成,一般也会要求对运营相关的事项有必定的决议计划权力,例如在Earn-out期限内添加债款、减少产品或生产线、将方针公司的财物或出售转移至买方或其关联方名下、削减职工等事项。

不论是跨境仍是境内并购买卖,本质上都是一个买卖两边彼此博弈的进程,Earn-out机制是一项具有高技术含量的买卖东西,实践进程中切新星彩网-出资与并购 | 是时分考虑“Earn-out”了不可“依葫芦画瓢”,盲目套用其他买卖项下的条款,只要依据每个买卖的特性、不同主体的需求,合理定制Earn-out条款,方可起到促进买卖的意图。


[1] 事例:上海神开收买杭州丰禾,将净利润作为衡量方针。

[2] 事例:联络互动收买Newegg控股权,将电商GMV作为衡量方针。

[3] 事例:联络互动收买Newegg控股权,除了电商GMV,还一起选用EBITDA作为衡量方针,两者结合运用。

[4] 事例:梅泰诺并购BBHI,将方针公司与Yahoo签署的合同是否停止作为衡量方针。

[5] 事例:洛阳钼业并购海外矿产资源,将某一期限内的铜、钴的商场价格作为衡量方针。

未完待续

——— 团队成员 ———

张毅 合伙人

宋瑞秋 合伙人

郑辉 合伙人


董宇霆 参谋

金欣 资深律师

吴文渊 资深律师


规章 主办律师

叶诗倩 主办律师

张艺昕 主办律师


张聪 律师

陈天娇 律师助理

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